2015注册会计师考试（经济法）合同法律制度

第四章　合同法律制度

　　【考点1】合同法的适用范围
　　1.不适用：婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议；非平等主体间的协议。
　　2.适用：政府采购合同、出让国有土地使用权的合同。

　　【考点2】合同的相对性
　　1.由第三人履行：当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，应当向债权人承担违约责任。
　　2.【必背法条】向第三人履行：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。

　　【考点3】要约
　　1.★要约邀请：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。
　　【注意】悬赏广告一定是要约。
　　2.要约：符合①内容具体确定；②表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。
　　【必背法条】就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，视为要约。即使未载入商品房买卖合同，仍属于合同的组成部分，当事人违反这些内容的，应当承担违约责任。

　　3.生效：要约到达受要约人时生效。
　　4.要约的撤回和撤销：可以撤回，撤回时未生效；可以撤销，撤销后会失效。
　　【注意】要约不得撤销：①★确定了承诺期限；②明示要约不可撤销；③受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。
　　5.★要约的失效：拒绝；撤销；期限届满未作承诺；实质性变更（新要约）。

　　【考点4】承诺
　　1.以信件方式要约的承诺期限：信件载明的日期→投寄的邮戳日期
　　2.承诺的生效：到达要约人时生效，此时一般合同成立。
　　3.承诺可以撤回，不得撤销。
　　4.★新要约：

　　【考点5】合同的成立
　　1.成立时间：

　　2.成立地点：

　　3.缔约过失责任：指当事人因有过错而违反了缔约过程中的先合同义务，使另一方遭受损失时，应依法承担的法律责任（只有赔偿责任）。

　　【考点6】格式条款
　　1.格式条款无效：
　　（1）具有《合同法》规定的导致合同无效的情形。
　　（2）提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的。
　　（3）免责条款无效：造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失。
　　2.对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款一方的解释。
　　3.格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

　　【考点7】合同的生效
　　1.一般：原则上自成立时生效。
　　【必背法条】一物多卖，成立生效：出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，如合同均不具有《合同法》第52条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物的所有权，请求追究出卖人违约责任的，人民法院应予支持。
　　2.实践合同：交付生效。

　　3.是否必须登记、批准？

　　4.是否必须许可？
　　（1）必须：我国对限制进出口的技术实行许可证管理，许可证颁发之日起生效。
　　（2）非必须：承租人对于租赁物的经营使用应当取得行政许可的，人民法院不应仅以出租人未取得行政许可为由认定融资租赁合同无效。

　　【考点8】约定不明时合同内容的确定规则
　　1.协议补充；
　　2.不能达成补充协议的，按合同有关条款或交易习惯确定；
　　3.仍不能确定的：

　　【考点9】抗辩权★
　　【提示】抗辩权运用于双务合同、同一合同中。

　　【考点10】代位权★

　　【考点11】撤销权★

　　【考点12】合同担保的基本理论
　　1.反担保：向担保人提供的担保（债务人提供抵押或质押；第三人提供保证、抵押或质押）。
　　2.不属于担保合同无效的情形：
　　（1）主合同解除，担保合同有效。
　　（2）法定代表人、负责人越权代表，担保合同有效。

　　【考点13】保证的设立
　　1.★保证合同：
　　（1）在主合同上有保证条款，保证人签字或盖章。
　　（2）在主合同上没有保证条款，第三人在主合同上以保证人的身份签字或盖章。
　　（3）第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议。

　　2.保证人
　　

　　【考点14】保证方式
　　1.★一般保证和连带责任保证：
　　（1）一般保证：有先后，有先诉抗辩权。
　　【注意】不得行使先诉抗辩权：①债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；②债务人破产案件，中止执行程序；③书面形式放弃先诉抗辩权。
　　（2）连带保证：无先后，无先诉抗辩权。没有约定或者约定不明确的，承担连带责任保证。
　　【提示】做题时出现“不能清偿到期债务”，指一般保证；出现“不清偿到期债务”，仅指提供保证。

　　2.共同保证：
　　（1）分为按份共同和连带共同：关键看是否和债权人约定保证义务份额。
　　（2）★连带共同保证的保证人偿债后的追偿权：先找债务人，不足找其他保证人追（约定→平均）。
　　3.★共同担保（人保+物保）：有约定按约定，没有约定看物保谁提供
　　（1）主债务人提供：先物后人
　　（2）第三人提供：或物或人，追偿只能找债务人。
　　【必背法条】如果保证与“债务人”提供的物的担保并存，则债权人先就债务人的物的担保求偿，保证人在物的担保不足清偿时承担补充清偿责任。如果保证与“第三人”提供的物的担保并存，债权人既可以要求保证人承担保证责任，也可以对担保物行使担保物权。

　　【考点15】保证责任
　　1.★主体变更：
　　（1）债权转让：无须同意，保证人继续承担，除非约定仅对特定债权人承担或禁止转让。
　　（2）债务转让：须经保证人书面同意，否则不承担该部分保证责任。
　　2.内容变更：

　　【考点16】保证期间
　　1.确认保证责任：一般保证需在保证期间向债务人提起诉讼或申请仲裁；连带保证需在保证期间向保证人提出承担保证责任。
　　2.★保证期间：
　　（1）没有约定的：主债务履行期届满（约定不明，看宽限期满）之日起6个月；
　　【注意】保证合同约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的，视为没有约定。
　　（2）约定不明：主债务履行期届满之日起2年。
　　【注意】承担保证责任直至主债务本息还清时为止等的，视为约定不明。

　　3.保证的诉讼时效：

　　【注意】主债务诉讼时效中止，保证诉讼时效中止。主债务诉讼时效中断，一般保证诉讼时效中断，而连带保证诉讼时效不中断。
　　4.保证人不承担责任的情形：债权人欺诈或债权人知情。
　　5.保证人在催款通知书上签字的，法院不得认定保证人继续承担保证责任。

　　【考点17】定金★
　　1.定金合同是实践性合同：实际交付定金之日起生效。
　　2.【必背法条】定金数额以不超过主合同标的的20%为限，否则超过部分无效。
　　3.给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
　　4.【必背法条】当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或定金。
　　5.【必背法条】买卖合同约定的定金不足以弥补一方违约造成的损失，对方请求赔偿超过定金部分的损失，人民法院可以并处，但定金和损失赔偿的数额总和不应高于因违约造成的损失。

　　6.适用：

　　【考点18】合同的变更与转让
　　1.债权转让：
　　（1）★生效：

　　（2）结果：
　　①抗辩权：债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张。
　　②抵销权：债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。

　　2.债务承担：债权人同意
　　3.债权债务的概括转移
　　（1）意定的概括转移：经他方当事人同意
　　（2）法定的概括移转：
　　①合并：由合并后的法人或者其他组织行使权利、义务。
　　②★分立：除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人享有连带债权、债务。

　　【考点19】清偿
　　当债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务时，优先顺序如下：
　　约定→优先抵充已到期的→优先抵充缺乏担保或担保数额最少的债务→优先抵充债务负担较重的债务→按照债务到期的先后顺序抵充→按比例抵充

　　【考点20】解除

　　【注意】合同自通知到达对方时解除。合同的解除不影响合同中结算条款、清理条款以及解决争议方法条款的效力。

　　【考点21】抵销
　　1.法定抵销：互负债务+种类、品质相同+主动债权已到期+主动债权效力完全
　　【注意】通知自到达对方时生效（同破产抵销权的生效）。抵销不得附条件或者附期限。
　　2.约定抵销：种类、品质不相同，经协商一致，也可以抵销。

　　【考点22】提存★
　　1.有下列情形之一，债务人可以将标的物提存：
　　（1）债权人无正当理由拒绝受领；
　　（2）债权人下落不明；
　　（3）债权人死亡未确定继承人或丧失民事行为能力未确定监护人。
　　2.标的物提存后，毁损、灭失的风险、提存费用、孳息由债权人承担。
　　3.除债权人下落不明的以外，债务人应及时通知债权人或继承人、监护人。
　　4.债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。

　　【考点23】违约责任
　　1.因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择要求其承担违约责任或侵权责任。
　　2.承担违约责任的方式：
　　（1）继续履行
　　（2）补救措施

　　（3）赔偿损失：

　　（4）支付违约金

　　（5）定金。
　　3.免责要求：因不可抗力不能履行合同，部分或全部免除责任（及时通知+提供证明）。

　　【考点24】买卖合同的交付问题
　　1.标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。
　　2.电子信息产品的交付：约定→协议补充→按合同条款交易习惯→买受人收到即为交付。
　　3.交付地点：约定→协议补充→按合同条款交易习惯，仍不能确定：
　　（1）需要运输：交付给第一承运人
　　（2）不需要运输：知道标的物在某地：该地点；不知道：出卖人订立合同时的营业地。
　　4.孳息：标的物交付之后产生的孳息归买受人所有。

　　5.★所有权：
　　（1）【必背法条】标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定的除外。
　　例外：①不动产所有权自登记转移。②所有权保留条款：当事人可以在买卖合同中约定，买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。
　　（2）出卖具有知识产权的计算机软件等，除另有约定，知识产权不属于买受人。

　　6.【必背法条】一物多卖：

　　【考点25】买卖合同风险承担★

　　【考点26】买卖合同的标的物检验
　　1.检验期：质保期→收到之日起2年或合理期间（若出卖人恶意，不受时间限制）
　　2.在超过合理期间或者两年期间后，出卖人自愿承担违约责任后，又以期间经过为由反悔的，人民法院不予支持。

　　【考点27】买卖合同的解除
　　1.主从物：主及从，从不及主。
　　2.数物：单就该物解除，若分离使价值显受损害，可以就数物解除。
　　3.分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或解除合同。出卖人解除合同，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。

　　【考点28】特种买卖合同
　　1.所有权保留：

　　2.试用买卖合同

　　【考点29】商品房买卖合同
　　1.★商品房预售合同：

　　2.被拆迁人的优先权：若迁人将该补偿安置房屋另行出卖给第三人，被拆迁人可请求优先取得补偿安置房屋。
　　3.法定解除条件
　　（1）主体结构质量不合格不能交付使用，或交付后，主体结构质量经核验确属不合格；
　　（2）因房屋质量问题严重影响正常居住使用；
　　（3）房屋建筑面积与合同约定的面积误差比绝对值超过3%的；
　　（4）出卖人迟延交付房屋或买受人迟延支付购房款，催告后3个月仍未履行；
　　（5）办理房屋所有权登记的期限届满后超过1年，因出卖人的原因导致无法办理登记。

　　4.【必背法条】适用惩罚性赔偿金的情形:买受人可以在解除合同并赔偿损失的前提下，要求出卖人承担不超过已付房款1倍的惩罚性赔偿金：
　　

　　【考点30】赠与合同
　　1.故意或重大过失致使毁损、灭失：赔偿责任
　　2.赠与的财产有瑕疵：赠与人不承担责任
　　3.★任意撤销：赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与，但具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或经过公证的赠与合同，不得撤销。

　　4.法定撤销：

　　【考点31】借款合同
　　1.★自然人之间的借款合同：实践合同；可以采用口头形式；没有约定，视为不支付利息（但逾期利息仍需要偿付）；不得超过银行同期贷款利率的4倍，超过部分无效。
　　2.未按照借款用途使用借款，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或解除合同。
　　3.支付利息：
　　（1）利息预先在本金中扣除的，应按照实际借款数额返还借款并计算利息。
　　（2）提前偿还借款，应按照实际借款的期间计算利息。

　　【考点32】租赁合同
　　1.期限：不得超过20年，超过部分无效。
　　2.★不定期租赁：6个月以上未采用书面形式；对租赁期限没有约定，合同法仍不能确定；租赁期届满，承租人继续使用，出租人没有提出异议。——双方均可随时解除
　　3.义务：
　　（1）出租人：维修义务。因维修影响使用的，应相应减少租金或延长租期。
　　（2）承租人：
　　①承租人未经出租人同意转租，出租人可以解除合同。
　　②承租人经出租人同意转租，承租人与出租人的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。

　　4.【必背法条】买卖不破租赁：租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。
　　5.房屋租赁合同
　　（1）房屋租赁的无效：无证违建、未批临建、超使用期租赁
　　【注意1】不可请求租金，但可要求参照约定的租金标准支付房屋占有使用费。
　　【注意2】当事人以房屋租赁合同未按照法律、行政法规规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效的，人民法院不予支持。——登记不影响生效

　　（2）★优先权：
　　①【必背法条】出租人出卖租赁房屋，应在出卖之前通知承租人，承租人享有同等条件下优先购买权。
　　
　　②优先购买权的例外：房屋共有人、房屋出卖给近亲属、15日内未明确表示购买；第三人善意购买。

　　6.租赁合同的解除

　　【考点33】融资租赁合同的认定及解除
　　1.【必背法条】售后回租：承租人将其自有物出卖给出租人，再通过融资租赁合同将租赁物从出租人处租回的，法院不应仅以承租人和出卖人系同一人为由认定不构成融资租赁法律关系。
　　2.【必背法条】出租人未获许可仍有效：承租人对于租赁物的经营使用应当取得行政许可的，人民法院不应仅以出租人未取得行政许可为由认定融资租赁合同无效。
　　3.未经承租人同意，出租人不得变更与承租人有关的合同内容。
　　4.出租人转让其在融资租赁合同项下的部分或者全部权利，受让方以此为由请求解除或者变更融资租赁合同的，人民法院不予支持。

　　5.合同解除：

　　【考点34】融资租赁合同的承租人和出租人
　　1.【必背法条】索赔权：承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。承租人对出卖人行使索赔权，不影响其履行融资租赁合同项下支付租金的义务，但承租人以依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物为由，主张减轻或者免除相应租金支付义务的除外。
　　2.拒绝受领租赁物：
　　（1）租赁物严重不符合约定的；
　　（2）出卖人未在约定的交付期间或者合理期间内交付租赁物，经承租人或者出租人催告，在催告期满后仍未交付的。

　　3.维修义务：承租人履行维修义务。
　　4.【必背法条】风险：承租人占有租赁物期间，租赁物毁损、灭失的风险由“承租人”承担，出租人可要求承租人继续支付租金。但当事人另有约定或法律另有规定的除外。
　　5.【必背法条】不合目的：租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。
　　6.【必背法条】损害赔偿：承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，出租人不承担责任。

　　【考点35】融资租赁合同的财产归属
　　1.★所有权：

　　2.承租人未经出租人同意转让租赁物或设立其他物权，第三人依善意取得制度取得租赁物的物权，出租人不得主张第三人物权权利不成立。但下列情形之一除外：
　　（1）出租人已在租赁物的显著位置作出标识，第三人在与承租人交易时知道或者应当知道该物为租赁物的；
　　（2）【必背法条】出租人授权承租人将租赁物抵押给出租人并在登记机关依法办理抵押权登记的；
　　（3）第三人与承租人交易时，未按照法律、行政法规、行业或地区主管部门的规定在相应机构进行融资租赁交易查询的。

　　【考点36】承揽合同
　　1.交由第三人：主要工作交付须经同意，辅助工作交付无须同意，后果由承揽人向定作人负责。
　　2.解除权：定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。
　　【总结】随时解除的合同：承揽合同的定作人；委托合同的双方；运输合同的托运人；不定期租赁合同的双方。

　　【考点37】建设工程合同
　　1.建设工程合同的无效

　　2.分包和转包

　　3.竣工日

　　4.垫资与工程欠款：

　　5.★优先受偿权：

　　【考点38】委托合同
　　1.转委托：
　　（1）委托人同意：可以，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。
　　（2）委托人未同意：受托人应当就转委托的第三人的行为负责，但在紧急情况下受托人为维护委托人利益需要转委托的除外。
　　2.隐名代理：

　　3.费用：委托人承担；报酬：有偿或无偿
　　4.损失赔偿：有偿时，过错时要求赔；无偿时，故意或重大过失时要求赔。

　　【考点39】技术合同
　　1.不属于无效的情形：
　　（1）科研组织订立的技术合同：经法人授权，法人承担；未经法人授权，科研组织成员承担。
　　（2）未经过审批或取得行政许可。

　　2.★属于职务技术成果：

　　3.专利申请权：

　　4.技术秘密：自己使用、普通许可不需要对方当事人同意；转让、独占许可、排他许可应当经过对方当事人同意。

　　5.技术转让合同：包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可。
　　【补充】技术入股联营，但不参与经营管理，以保底条款形式约定对方支付其技术价款，视为技术转让合同。
　　（1）专利申请权转让合同当事人在办理申请权转让登记之前，可以专利申请被驳回或撤回为由请求解除合同，但在办理申请权转让登记之后，则不得因此请求解除合同。
　　（2）专利申请权转让合同成立时即存在尚未公开的同样发明创造的在先专利申请被驳回的，当事人可以请求予以变更或者撤销合同。
　　（3）订立专利权转让合同、专利申请权转让合同，不影响在合同成立前让与人与他人订立的专利实施许可合同效力。
　　（4）排他实施许可合同的让与人不具有独立实施的条件，以一个普通许可的方式许可他人实施专利的，可以认定为自己实施，另有约定的除外。
　　（5）当事人不得以专利实施许可合同的标的是已经申请专利但尚未授权的技术为由主张合同无效。

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