2015注册会计师考试（经济法）公司法律制度

第六章　公司法律制度

　　【考点1】公司法人财产权的限制
　　1.对外投资：董事会或股东会决议
　　2.借款的限制：不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。
　　3.担保的限制：

　　4.上市公司的担保：下列由股东大会审批：

　　【考点2】有限责任制度及其例外
　　1.滥用股东有限责任：股东对公司债务承担连带责任。
　　【注意】滥用股东权利：股东承担赔偿责任。
　　2.否认公司法人独立地位：纵向人格混同、横向人格混同、清偿能力不正常降低
　　后果是股东对公司行为负责，公司财产亦用于清偿其他公司债务。

　　【考点3】公司的设立要求
　　1.公司设立条件：

　　【补充】股东人数较少或规模较小的有限责任公司，可设1名执行董事（可兼任经理），不设立董事会；可设1－2名监事，不设立监事会。

　　2.★出资方式：股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

　　【必背法条】公司、其他股东或公司债权人主张认定出资人未履行出资义务，法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在前述期间内办理了权属变更手续，法院应当认定其已经履行了出资义务。出资人可以主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利。

　　3.出资效果：
　　（1）有限公司认缴：认足岀资后设立；依股东名册主张行使股东权利，盈余分配权、新股优先购买权按照实缴出资比例行使。
　　（2）发起设立的股份公司发起人认购：发起人缴足认购之股份前，不得向他人募集股份；董事会申请设立。
　　4.公司章程：对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

　　【考点4】出资责任
　　1.未尽出资义务的责任
　　（1）★首次出资：

　　【必背法条】股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，发起人与被告股东承担连带责任，但是，公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。
　　【必背法条】有限责任公司的股东未尽出资义务的股东转让股权时，知道该未尽出资义务事由仍受让股权的受让人，应当与该股东承担连带责任。
　　（2）增资：未尽忠实和勤勉义务的董事、高级管理人员承担相应的责任

　　2.抽逃出资：验资后又转出；通过虚构债权债务关系将出资转出；制作虚假财务会计报表虚增利润分配；利用关联交易将出资转出。

　　3.其他后果：
　　（1）抽逃、未依法履行出资：股东权利相应受限。
　　（2）★有限公司：未履行出资义务或抽逃全部出资+催告→股东会决议除名
　　（3）★股份公司：未按期缴纳+催缴→另行募集+赔偿
　　（4）出资义务不受诉讼时效限制。

　　【考点5】设立阶段其余问题
　　1.设立公司失败：
　　（1）返还股款并加算银行同期存款利息；
　　（2）费用：对外连带，对内按份（除了能找到责任人，其余：约定→出资比例→平均）
　　2.侵权赔偿的处理：有公司找公司，没公司找发起人（发起人对外连带，对内找责任人）。
　　3.设立阶段的合同责任：
　　（1）★以发起人名义订立的合同：①可以找发起人承担；②公司确认或实际成为主体+相对人要求公司承担→公司承担。
　　（2）以设立中公司名义订立的合同：①可以找公司承担；②有证据为发起人利益+相对人恶意→公司不承担。

　　【考点6】名义股东和实际出资人★
　　1.对内：股权代持协议签订就有效，投资收益归实际股东。
　　【必背法条】实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。

　　2.对外：股权代持协议不得对抗善意第三人、公司、债权人。

　　3.冒名股东：冒名登记行为人应当承担责任。

　　【考点7】股东权利

　　【考点8】股东诉讼
　　1.股东直接诉讼：损害股东利益（如知情权、分红权），股东可以提起诉讼。——不能提解散公司的诉讼
　　2.★股东代表诉讼
　　

　　【考点9】组织机构的职权对比

　　【考点10】组织机构的组成
　　1.★董事会的组成

　　【注意】职工代表由职工代表大会选举产生。

　　2.监事会的组成

　　【注意】高级管理人员包括经理、副经理、财务负责人以及上市公司的董事会秘书。

　　【考点11】会议制度
　　1.★临时会议：

　　2.决议的通过方式★

　　3.召集：

　　4.通知：

　　5.★其余内容：
　　（1）股份公司股东大会：
　　①临时提案权：持有3%以上股份的股东+股东大会召开10日前提出；董事会2日内通知其他股东；股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议。
　　②累积投票：选董事监事可以用；控股比例30%以上的上市公司应当用。
　　③签名：主持人、出席会议的董事。

　　（2）股份公司董事会：
　　①召开条件：“过半数”的董事出席方可举行。
　　②董事因故不能出席会议的，可以“书面”委托其他“董事”代为出席。
　　③董事会的决议违反规定致使公司严重损失，参与决议的董事对公司负赔偿责任；但经证明曾表明异议并记载于会议记录的可以免责。
　　（3）有限公司股东会：股东书面一致表示同意，可不开股东会，直接作出决定。

　　6.★决议制度：
　　（1）法律特征：作出之时即告成立；无法定形式（会议记录非法定形式，章程可约定形式）
　　（2）约束力：参与的、全体股东均受约束，第三人不受约束。
　　（3）股东大会或董事会决议无效或撤销之诉：决议作出之日起60日内撤销

　　【考点12】上市公司组织机构的特别规定
　　1.上市公司董事会：
　　（1）上市公司设立独立董事、董事会秘书。
　　（2）上市公司董事会可设立专门委员会，由董事组成，其中审计、提名、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士。
　　（3）上市公司关联关系董事的表决权排除制度：
　　①有关联关系的不得行使表决权，不得代理其他董事行使表决权。
　　②过半数的无关联关系出席可举行，须过半数的无关联关系通过。
　　③出席的无关联关系董事人数不足3人，提交上市公司股东大会。

　　2.上市公司经理：
　　（1）总经理在控股股东单位不得担任除董事以外的其他职务。
　　（2）上市公司总经理及高管必须在上市公司领薪，不得由控股股东代发薪水。

　　3.上市公司独立董事制度
　　（1）★不得担任独立董事的情形：
　　

　　（2）独立董事的要求

　　（3）独立董事的特别职权

　　【考点13】一人有限责任公司的特别规定★
　　1.出资：无法定注册资本最低限+可分期
　　2.股东：自然人或法人。不设股东会。一个自然人只能投资设立一个一人公司，该一人公司不能投资设立新的一人有限责任公司。
　　3.强制审计。
　　4.股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。

　　【考点14】国有独资公司
　　1.国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。
　　（1）公司章程、合并、分立、解散、增减注册资本和发行债券，由国有资产监督管理机构决定。
　　（2）重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产，报本级政府批准。
　　2.董事、监事：一般由国有资产监督管理机构委派，职工代表由职工代表大会选举产生。

　　【考点15】优先股试点指导意见★
　　1.发行人范围：

　　2.发行条件：数量和金额50%
　　【必背法条】公司已发行的优先股不得超过普通股股份总数的50%，且筹资金额不得超过发行前净资产的50%。

　　3.种类：

　　4.决策权不受限制的情形：

　　5.优先股可以作为并购重组支付手段。上市公司收购要约适用于被收购公司的所有股东，但可以针对优先股股东和普通股股东提出不同的收购条件。

　　【考点16】股权转让、股份转让
　　1.有限责任公司的股权转让：
　　（1）★自愿转让：先看约定
　　①对内：可以；②对外：其他股东过半数同意，满30日未答复、不同意且不购买视为同意。——无需经过股东会作出决议
　　【注意1】优先购买权（顺序：协商→出资比例）
　　【注意2】一股二卖：股权转让后未及时向公司登记机关办理变更登记，原股东仍将其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，受让股东可以主张处分股权行为无效；但如果第三方构成善意取得，第三方可以取得股权。
　　（2）回购转让：五年盈利未分红，合并分立转财产，公司到期还继续，股东反对可退出。
　　（3）强制转让：通知公司及全体股东，满20日不行使优先购买权，视为放弃优先购买。
　　（4）继承转让：约定→可以直接继承

　　2.★股份有限公司股份转让的限制
　　（1）发起人
　　①发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。
　　②公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。
　　（2）董事、监事、高级管理人员
　　①公司股票上市交易之日起1年内不得转让。
　　②在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%（所持不超1000股，可一次性转）。
　　③离职后6个月内，不得转让其所持本公司股份，司法强制执行、继承、遗赠等除外。

　　（3）公司：不得收购本公司股份。下列情形除外：
　　①减少公司注册资本（10日内注销）；
　　②与持有本公司股份的其他公司合并（6个月内转让或注销）；
　　③将股份奖励给本公司职工（不超已发行股份的5%；税后利润中支出；1年内转给职工）；
　　④【必背法条】股东因对合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的（6个月内转让或注销）。
　　（4）股票质押：不得接受本公司的股票作为质押权的标的。

　　【考点17】董事、监事、高级管理人员
　　1.不得担任董监高的情形：无或限制行为能力；大额债务到期未清偿；经济犯罪或剥夺政治权利执行期满未逾5年；破产清算负有个人责任未逾3年；吊销负有个人责任未逾3年。
　　2.董事、高级管理人员不得有下列行为：违反规定收入归公司+赔偿损失

　　【考点18】公司的财务会计
　　1.来源：法定公积金按税后利润10%提取，法定公积金累计为注册资本的50%以上时可不再提取。（任意公积金无限制）
　　2.公积金的用途：
　　（1）弥补公司亏损，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。
　　（2）扩大公司生产经营。
　　（3）转增公司资本。用任意公积金转增没有限制，用法定公积金转增资本时，转增后所留存的公积金不少于转增前注册资本的25%。

　　【考点19】公司合并、分立、增资、减资
　　1.法定合并的特点：不需要经过债权人的同意，不需要经过清算程序，不需要征求每个股东的意见。
　　2.通知债权人：针对合并、分立、减资
　　【必背法条】决议之日起10日内通知债权人，30日内公告。债权人自接到通知书起30日内，未接到通知书的自公告起45日内，可要求公司清偿债务或提供担保。（分立没有后一句）
　　【补充】公告之日起45日后申请工商变更登记。
　　3.隐瞒或遗漏的企业债务起诉合并方：
　　（1）债权人在公告期内申报过：先合并方承担，之后追偿。
　　（2）债权人在公告期内未申报过：直接找原出资人。
　　4.合并后未办理注销登记，债权人起诉被合并企业：告知追加责任主体，判令责任主体承担责任。

　　【考点20】公司解散和清算
　　1.★法院依法予以解散

　　2.公司清算：
　　（1）清算组
　　①自行清算：解散事由出现之日起15日内成立清算组。有限公司由股东组成；股份公司由董事或股东大会确定的人员组成。
　　②指定清算：债权人申请法院指定清算组→股东申请
　　（2）清算责任：有限公司的股东、股份公司的董事和控股股东、实际控制人的义务：
　　①未及时成立清算组要赔偿；②怠于履行义务对公司债务连带清偿；③恶意处理或虚假清算要赔偿；④未清算就注销，义务人承担清偿责任。
　　（3）行为限制：办理注销登记前，公司的民事诉讼以公司的名义进行。成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。

　　（4）清算程序：合并、分立豁免清算
　　①通知债权人

　　【注意】在规定的期限内未申报债权，在清算程序终结前补充申报的，清算组应予登记。但不能以未能全额清偿补充申报的债权为由提出破产清算申请。
　　②清算方案：自行清算报股东（大）会决议确认，指定清算报法院确认。
　　③清算时间：人民法院组织清算，自成立之日起6个月内清算完毕。

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